法律

2007年07月21日

小池百合子は一匹牝狼

大仁田厚氏から競業避止義務に話が飛び火してしまいました。

政党の党議拘束にも競業避止義務があれば、今の小池百合子氏は政界にいませんよ

ね。

一匹牝狼のごとく政党を転々と渡り歩く姿は、阪神⇒南海⇒広島⇒日本ハム⇒西武⇒

アメリカと球団を渡り歩いたプロ野球界の一匹狼江夏豊氏を思い出させてくれます。

そういえば、晩年の江夏豊氏はドラッグに手を染めましたね。

小池百合子氏もそろそろドラッグに手を染めるのでしょうか。

ドラッグに手を染めて政界追われた政治家もいますからね。

まあ、たぶん小池百合子氏にそれはないな。

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2007年07月20日

就職したら就業規則を熟読せよ

競業避止義務を就業規則に盛り込む企業が増えていますが、コレってあきらかに日本

国憲法の職業選択の自由に反する気がします。

そこで調べたところ、こんな判例がありました。

「競業避止の内容が必要最小限の範囲であり、また当該競業避止義務を従業員に負担させるに足りうる事情が存するなど合理的なものでなければならない」(平12.6.19大阪地裁判決平成11年(ワ)5880) 

合理的であれば、競業避止義務を就業規則に盛り込んでいい、ということです。

毎度のことですが、判例というのはどうしていつも、合理的、などと抽象的な文言が

多いのでしょうかね。

競業避止義務を犯した場合、企業はそれなりの損害賠償請求ができるようなので、就

職時には就業規則を必ず熟読しましょうね。

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2007年07月19日

競業避止義務

大仁田厚氏の話で昨日触れた競業避止義務ですが、最近はこの競業避止義務を就業規

則に明記する企業が増えてきました。

企業の心情としてはわかるのですが、どんなもんでしょうかね。

営業の場合、退職した社員がお客様をそっくり転職先のライバル会社に持っていって

しまうケースは日常茶飯事です。めずらしいことではありません。

企業としてはたまったもんじゃないですが、顧客が企業ではなく社員個人と取引して

いたと思えば、納得できます。

今の営業マンは企業への帰属意識が希薄です。今の企業は長く在職していても給料上

がるわけでもなければ、いつ倒産するかわからないし、また長く在職できる保証もあ

りません。条件のいいライバル会社を転々とする営業マンが増えても不思議ではあり

ません。意識が個人事業主なのです。

プロ野球の各球団を定年まで渡り歩くような感覚ですよ。

メジャーリーグでは球団を転々とすることは、一種の名誉みたいですね。

アメリカのビジネス社会も同様で、このように転職回数が多ければ多いほど、優秀な

人材と評価します。

ぼくは長いこと某企業の総務部で採用担当をやっていたので、転職回数が多い応募者

ほど優秀な人間が多いことも実感しました。

ところが、総務部の上司は古風なんですよね。

転職回数が多い人間は、根性なし、と決めつけています。

そんな上司といっしょに働いていると、バカが伝染しそうなので、その会社は辞めま

した。

話はそれましたが、競業避止義務本来の目的は企業秘密の漏洩防止のためです。

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2007年06月18日

債権者代位権

債権者代位権とは、民法の法律用語です。

債権者が債務者の持っている権利を債務者自身に代わって行使する権利のことを言

います。

AがBに100万円の債権を有しているとします。

BはCに200万円の債権を有しているとします。

この場合、AはBに代わって、Cに100万円の債権を行使することができるわけです。

むやみやたらに行使できるわけではありません。

Aの債権を保全する場合に、この権利行使は認められます。

債務者の一身に専属する権利はダメです。

保存行為を除いて、その債権の期限が到来しない間は、裁判上の代位によらなければ

なりません。

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2007年06月17日

著作権侵害

またまた引き続きグーグルアドセンスについての話です。

メルマガというのはバックナンバーも公開しているように、発行者は一人でも多くの

人に読んでもらいたいわけです。

だから、ブログの自動投稿機能を利用して勝手にメルマガを紹介しても、なんら非難

されることはないでしょう。

メルマガをほったらかしブログで広告してやっているわけですから、ほったらかしブ

ログ運営者とメルマガ発行者とはウィンウィンの関係です。

しかし、出会い系の返信メールを勝手にほったらかしブログに掲載するのはどんなも

のでしょうか。

幼稚園児の作文や絵画にも著作権が成立する時代です。

ラブレターには立派な著作権が成立するはずです。

中学生の頃、女の子からもらったラブレターを友達同志で回し読みするのは、読む人

間が特定されているので、問題はありません。

しかし、ラブレターを許可なくネット上で不特定多数の閲覧に共するのは、著作権侵

害の可能性がなきにしもあらずのような気がします。

著作権侵害は親告罪ですから、出会い系の返信メール送信者が訴えなければ、問題は

ないでしょうけど、ブログの規約には抵触するような気もします。

大阪でサイト運営者が著作権侵害で逮捕されています。

みなさんも気をつけて下さい。

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2007年05月30日

罪刑法定主義

罪刑法定主義はある行為を犯罪として処罰するためには、刑罰を予め明確に規定して

おかなければならないとする原則です。

公権力が恣意的な刑罰を科すことを防止して、国民の権利と自由を保障することを目

的とします。

事前に法令で罪となる行為と刑罰が規定されていなければ処罰されない、という原則

です。

最近ネット犯罪者の逮捕が増えています。

一般の刑法犯に比較して、ネット犯は刑罰が重すぎるような気がします。



2007年05月17日

未必の故意と認識ある過失

未必の故意と認識ある過失の違いです。

故意犯は原則的に処罰されます。

過失犯は法律に過失犯の規定がないかぎり処罰されません。

よって、故意と過失の区別は刑法上の重要な問題のひとつです。

この問題について、故意概念についての意思説と表象説の対立を反映して,認容説と

認識説の対立が存在します。

認容説によると、未必の故意とは、犯罪結果の実現は不確実だが、それが実現される

かもしれないことを表象し、かつ、実現されることを認容した場合をいいいます。

この説では、結果の実現を表象していたにとどまり、その結果を認容していない場合

が、認識ある過失となります。

故意と過失は認容の有無によって区別されます。

認識説は、認容という意思的態度は要求しません。

認識説の中の蓋然性説によると故意は事実の認識で足りるとする立場をとり、結果不

発生よりも結果発生の可能性が高いと認識した場合が未必の故意となり、単に結果発

生の可能性を認識した場合は認識ある過失となります。



2007年05月16日

故意

故意には、刑法における故意と民法における故意があります。

刑法における故意とは、犯罪事実を認識してその内容を実現する意思をいいます。

犯罪事実の内容や、故意の体系的位置づけについては争いがあります。

民法における故意とは、結果の発生を認識しながらそれを容認して行為するという心

理状態をいいます。


2007年05月13日

近代私法の大原則

近代私法の大原則が所有権絶対の原則です。

国家権力によっても侵すことのできない神聖な領域です。

他にも契約自由の原則、過失責任の原則があります。

契約の自由といっても、公序良俗に反する契約はダメです。たとえば、殺人契約や愛

人契約ですね。

過失責任の原則は、故意や過失によるものでなければ、損害賠償の責めを免れるとい

うことです。

2007年05月03日

みなし規定

新聞購読契約(3ヶ月の新聞購読契約)満了後、自然と継続された新たな契約(3ヶ

月の新聞購読契約)はあくまでもみなし規定なので、拘束力がありません。

いつでも当事者の一方から解約の意思表示をすることができます。

購読期間満了前に印を押して継続の意思表示を書面で交わしている場合は別です。こ

れはみなし規定ではなく拘束力があるので、みだりに解約の意思表示をすることはで

きません。

解約というのは法律の効力が将来に向かって発生します。

4ヶ月目の末頃解約の意思表示をしても、1ヶ月分の新聞購読料は支払う義務があり

ます。

本当に配達を止めて欲しければ、購読期間満了前か、月が明けて数日以内に購読停止

意思表示を必ずして下さい。

新聞販売店は本社から約半額で新聞を買って、購読者に配達しています。1カ月の購

読料の半額が利益です。1カ月も配達して集金できなければ、赤字です。

だから、購読意思がなければ、早めに意思表示をしてやって下さい。





2007年05月02日

新聞購読契約

3ヶ月の新聞購読契約をして、3ヶ月の購読期間が終了しても、4ヶ月目も新聞が配

達され、販売店に「まだ新聞が配達されている」と文句を言う人がおります。

ここで注意していただきたいのは、新聞販売店は商売ですから、配達を続けるのは当

然の行為です。

この行為に対して「新聞が配達されています」と販売店に電話しても、販売店は配達

を継続しますよ。

契約期間が満了しても、片方が法律行為(新聞の配達)を続けた場合、これは法律上

新たな契約の申込とみなされます。相手方がこれに対し遅滞なく異議を述べないと、

これは申込を承諾したものとみなされます。前回と同じ条件(3ヶ月の新聞購読契

約)で更新されたものとみなすのが、法律理論です。

つまり、「新聞が配達されています」というのは、事実関係の確認です。そこには意

思表示がありません。販売店のほうでは事実確認の電話だから、新たな契約を承諾し

たものと解釈してしまいます。

配達を止めて欲しければ、「契約期間が満了したので、配達をストップしてくれ」と

言わなければ、意思表示にはないませんから、ご注意下さい。









2007年05月01日

意思表示

意思を表示して相手に伝えることが意思表示の定義です。

これによって法律の効力が発生します。

近代私法は申込と承諾により契約関係が成立します。

申込も承諾も、そこには必ず意思表示があります。

ただし、脅迫や詐欺行為による意思表示は、無効や取り消しの対象になります。


2007年04月28日

破産法

債務超過の状態に陥った時、清算するのか、再建するのか、によって倒産処理のやり

方も異なります。

私的整理は法律の力を借りずに、債務者と債権者で話し合う方法です。

法的整理は清算型と再建型があります。

清算型の代表的手続きが破産です。

以下破産の原因です。

1、支払不能

2、支払停止

3、債務超過

一般的に支払停止の状態であれば、支払不能と推定されます。

清算手続きを進めていくうえで、債務超過の疑いがあれば、裁判所は清算手続きを特

別清算手続きに移行させます。



2007年04月27日

法と道徳

法律と道徳とは必ずしも一致しません。

人殺しは殺人罪です。道徳上許されることではありません。これは法律と道徳が一致

します。

道路交通法でクルマは左側通行と定められています。これは道徳とはまったく関係あ

りません。



2007年04月25日

尊属殺人

昔の判例ですが、夫婦同然の生活をしていた実の父娘がおりました。

娘は堪えきれずに実の父親を殺害します。

尊属殺人は罪が重いです。

当然娘は実刑です。

ただ、こうなる前に、娘は現実から逃避するなり、なんらかの手段を取る事ができな

かったのでしょうか。

ぼくは人間としての尊厳を傷つけられた娘に同情します。



知的財産権

知的財産権とは、産業上・文化的創作物と営業上の標識を利用する権利の総称です。

最近の法学部では、知的財産学科を創設している大学もちらほら出現してきました。

それだけこの分野の法律が今後重要視されてくるのでしょうね。

特許権・実用新案権・育成権・意匠権・著作権・商標権・等々、会社法の施行と密接

に係わりがあります。

「行列のできる〜〜〜」のテレビ番組でお馴染みの丸山弁護士の専門分野が、この知

的財産法です。



2007年04月23日

間接有限責任

株式会社の出資者責任は間接有限責任です。

出資者からすれば、会社債権者に直接責任を負うこともなく、出資額の範囲内で責任

を負えばいいわけですから、リスクは軽減されます。

会社からすれば、多額の資金調達がスムーズにできます。

双方にとってこれだけメリットのある組織体系はありません。

株式会社の最高意思決定機関は株主総会です。すべての株式会社に設置義務がある必

要機関です。

従前の会社法では、株主総会の開催場所は本店所在地、またはその隣接地と定められ

ていましたが、新会社法では、その規定が取り去られました。

つまり、東京に本店がある会社の株主総会を、沖縄で開催することができるわけで

す。



2007年04月22日

新会社法

昨年、新会社法が施行されました。

同時に有限会社法が廃止となりました。

有限会社法の廃止に伴い、今後は基本的に株式会社しか作れません。

今ある有限会社の位置づけは、特例有限会社といって、株式会社に近い組織体系で

す。

従来まであった1000万円の株式発行規定もなくなりました。

おかげで、1円、99円、900円の株式会社が、たくさん設立されております。

誰でも簡単に株式会社を設立できて、起業しやすいようになっているのは、政府の施

策の一環でもあるのでしょうね。

経済の活性化のためには、いいことだと思いますが、どうしてもっと早くこういう体

制を作ってくれなかったのでしょうかね。







2007年04月21日

エストッペルの法理

禁反言の法理というものがあります。

自己の言動によってある事実の存在を相手に信じさせた者は、相手がそれを信じてそ

の利害関係を変更した場合、その者に対して当該事実の不存在を主張できない原理原

則で、英米法系の国ではエストッペルの法理といいます。

日本のような大陸法系の国では、口頭で契約関係が成立してしまうので、いまいちピ

ンときません。

英米法と大陸法では、根本的な契約に関する認識が異なるため、アメリカ相手にビジ

ネスを展開する時は注意しなければなりません。

2007年04月20日

イギリス憲法

法律には成文法と不文法があります。

成文法とは読んで字のごとく、文字で書かれた法律です。

日本はもちろんですが、諸外国の法律は、キチンと文章になっています。

不文法とは文字で書かれていない法律です。

慣習とか判例によるものです。

驚いたことに、イギリス憲法は判例法の不文法です。



2007年04月19日

暴行と傷害

暴行罪と傷害罪の違いです。

暴行は暴力的行為を行うことであり、結果は問われません。

傷害は相手の身体を著しく変形させる行為です。

ボコボコに殴って内出血させても、外傷がなく単なる暴行罪になったケースがありま

す。

息子のロン毛に腹を立てた父親が、寝ている息子の髪をバッサリ切り落としたため、

外見を著しく変形させたとして、傷害罪が認められたケースがあります。

2007年04月18日

監禁罪

監禁とは人の身体の自由を束縛することです。

必ずしも密室に閉じ込めることが、監禁罪の成立要件とは限りません。

いやがる女性を、その意に反して単車の後部座席に乗せ数百メートル走り、監禁罪が

成立した判例があります。

2007年04月17日

成年被後見人

先日責任能力について調べたいことがあり、書店で民法の本を立ち読みしました。

あらま、びっくり!!!!!

かつては禁治産者といわれましたが、数年前の民法改正で、今は成年被後見人という

そうですね。

準禁治産者という区分けも消えておりました。

今は被保佐人、被補助人というそうですね。

2007年04月16日

カルネアデスの板

カルネアデスの板とは、古代ギリシャの哲学者カルネアデスが出題しました。

2人の男が海に落ちたのですが、近くに浮かんでいた木の板に2人はがしがみつきま

す。

ところが、板は小さく2人を支えきれない。

そこで1人がもう1人をつきとばしたわけです。

板につかまった男は助かり、もう1人は死にました。

これは罪ではありません。

自らの命を守るために他人を殺すのは正当な行為なのです。

法学部などに入ると、刑法総則の最初の時間に、主任教授らしきおじいさんが、必ず

講釈垂れる法理論です。

これが、近代法の正当防衛や緊急避難の考え方に繋がるのです。



2007年04月12日

要素の錯誤

民法95条の要素の錯誤を利用した有名な小説に「黒革の手帳」があります。

テレビドラマでもやっておりましたが、予備校理事が原口元子を騙すシーンですね。

私も毎回見ておりましたが、松本清張の小説は、どうして登場人物がみんな悪い奴ば

かりなんでしょうかね。

生々しい人間ドラマがあって、親近感はあるのですけどね。

2007年04月11日

民法95条

民法95条に要素の錯誤というのがあります。

不動産屋が2000万円の建売住宅を2000円と誤記した新聞折込広告を配布し

ても、それは無効を主張できる法律です。

まあ、2000円の住宅なんて、常識でありえないですからね。

誰でも間違いと気がつくことです。

ただし、この条文には但し書きがあります。

それは表意者からしか効力の無効を主張できないことです。

上記の例だと、広告を配布した不動産屋ということになりますね。

最近では一昨年の「ジェイコム」のご発注があります。

みずほ証券は当然法律行為の効力の無効を主張するかと思いきや、それをしません

でした。

なぜでしょう?

2007年03月23日

間接有限責任

株式会社の出資者責任は間接有限責任です。

出資者は会社の債権者に対して直接責任を負わず、出資額の範囲内で責任を負えばい

いわけです。

出資者にすれば、リスクが軽減されるため出資もしやすく、会社にすれば、資金調達

がしやすいわけです。

経営者にとっても出資者にとっても、実にメリットの多い組織体系です。

会社の最高意思決定機関は株主総会です。これはすべての株式会社において設置義務

のある必要機関です。

従前の会社法では、株主総会の開催は本店所在地またはその隣接地に限定されており

ましたが、新会社法では、その規定が取り去られました。

つまり、東京に本店がある会社の株主総会を、沖縄で実施することができるわけで

す。




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