2005年12月19日

内部統制システム整備義務(3)

 2日間にわたって、内部統制システムの整備義務についてお話ししました。
 私は、会社法の改正で内部統制システムに光があたったことは、取締役の責任について再考する上でいい契機になるのではないかと思っていますので、今日も、その点を掘り下げてみます。

 従来、取締役の責任の話は、会社に対して直接的に損害を与えた取締役(以下「加害取締役」といいます。)が、どのような要件で責任を負うかということに主眼を置いた議論が多かったと思います。

 しかし、最近の代表訴訟では、不祥事を起こした会社の取締役全員を被告するものも多く、そのような場合、加害取締役以外の取締役に「監督責任」が認められるかどうかが争点となります。

 確かに、株主の目からは取締役の個々の役割が見えにくいので、不祥事が生じた期間中に取締役として在任していた者を地引き網のように根こそぎ被告とする理由も分からないではありません。

 しかし、訴訟の中で役割分担がはっきりした後も、加害取締役以外の取締役に対する訴えが取り下げられず、「監督義務違反の有無」が争点となっているという現状を考えると、各取締役の監督義務の範囲の明確化は会社法の重要なテーマだと思います。

 問69(代表取締役の職務執行の適正確保)を見てもわかるとおり、取締役会設置会社の取締役は、他の取締役の職務執行の監督義務を負っているものの、各取締役が自分だけでできることは、非常に限られています。各取締役には、解任請求権も差止請求権もなく、法定の調査権すらありません。

 各取締役にできることといえば、ヾ萄彩鬚吠鷙陲靴燭蝓↓⊆萃役会を招集して、加害取締役の業務執行を停止させるための議案(代表取締役や業務執行取締役の解任等)を提案し、議決権を行使するというような間接的な手段ばかりなのです。

 このような取締役の法定権限を前提とすれば、「取締役は取締役会に上程されていない事項についても監督義務を負う」という通説を表面的に受け止めて監督義務の範囲を無制限に拡大する解釈よりも、取締役の職務の内容をより具体的に検討し、その職務内容に応じた任務懈怠責任の在り方を論ずるべきではないかと思います。

 私は、「社外取締役」や「委員会設置会社」制度の採用に伴う業務執行概念の明確化や違法配当責任・利益供与責任等を負うべき取締役等の範囲等に関する省令案の内容等を前提として、取締役の任務懈怠の態様を整理すれば

 ゞ般核瑤録μ海亮更埃圓箸靴討稜ぬ学菎
◆ー萃役会の構成員としての任務懈怠(取締役会における議案提出・議決権行使等)
 ´以外の任務懈怠

の3つに分類できると考えています。

この分類を、本日のテーマである加害取締役以外取締役の監督責任について具体的に適用すると
 ー萃役会が決定した内部統制システムにおいて具体的な監督を担当することとなった取締役の監督義務は、上記,量簑蠅箸靴董当該取締役がそのシステムで定められた要件に沿った職務執行をしたかどうかを判断し
◆ヽ銅萃役の一般的な監督義務は、原則として、内部統制システムの整備義務(その機能の検証義務を含む。)に解消され、上記△量簑蠅搬えることができるので、各取締役が、取締役会でどのようなシステム整備の提案を行い、また、どのような案に賛成したかによって、各取締役の任務懈怠を判断し
 ´以外の監督義務としては、取締役が、会社に著しい損害を及ぼすおそれのある事実があることを発見したときにおける報告義務(357)のみを、その内容とする
という分類ができるのではないかと思っています(ちょっと大ざっぱですが)。

 このような私の考え方は、ikさんから「違法は連帯、責任は個別」という、いかにも検事らしい刑法的な発想ではないかというご批判をいただいたところではあります(笑)。

 しかし、違法配当責任や利益供与責任等においては、取締役会において賛成した取締役は、各取締役の具体的な事情にかかわらず、違法な職務行為を行ったものとみなされて、自己の無過失を立証しない限り責任を負うこととされていますので、私の発想は、こうした考え方を、他の任務懈怠責任に対しても応用していこうというものに過ぎず、決して検察庁に戻って刑事事件を早くやりたいという気持ちの現れではありません(笑)。

 本当は、以上の議論の前提として沢山のことを語らなければならないのですが、まあ、ブログですから、そこまで堅いことを言わず、
「現在のフニャフニャした取締役の監督義務違反の問題を整理するツールとして、内部統制システムの整備義務が利用できると面白いな」
という発想をもとに、葉玉が色々の頭をひねっているというご紹介にとどめさせていただきます。


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この記事へのコメント
内部統制省令についての読み方等につき、いくつか教えてください。
1 目的
内部統制省令の目的として、「企業統治の質の向上」が掲げられています。しかし、内部統制は経営者の従業員に対する監督・管理手段にすぎません。それに対して、内部統制を利用する経営者がまともにやるように、鈴をつけるのが企業統治・コーポレート・ガバナンスだと思います。レトリックの問題で逃げることはこの程度の文言なら可能かもしれませんが、法律ではなく法務省令で企業統治の根幹の考え方に関わるような事項をそれも従来の考え方と一致するかよくわからないものをあえて入れたことにつき、どのようなお考えがあってのことなのでしょうか。
Posted by ik at 2005年12月21日 22:58
2 体制
5条1項各号について、伺います。
(1) 取締役の職務の執行にかかる情報の保存および管理に関する体制
ここでいう「取締役の職務」はどの範囲をいいますか。6条2項1号と比較すれば、あくまで代表取締役・業務担当取締役としての職務である、と理解できますが、それを超えて、監督機関としての職務まで含めて考えておられるのかどうか。
(3) 取締役の職務の執行が効率的に行われることを確保するための体制
ここでいう「取締役の職務」は同じく何を想定していますか。また、取締役の職務執行の効率性にその監督下にある従業員の職務遂行の効率性も当然に含んでいるのですか。含んでいないとすれば、取締役のどんな職務の効率性を具体的にどのように問題にする趣旨なのでしょうか。含んでいるとすれば、次の4号のコンプライアンスについては「使用人」とされ取締役を含まない文言とされているのですが、このような差異の意味は何でしょうか。


Posted by ik at 2005年12月21日 23:14
(5)株式会社並びにその親会社及び子会社から成る企業集団における業務の適正を確保するための体制
この企業集団の範囲は、証取ベースの親会社と子会社であり持分法適用会社は含まないという理解でよろしいですよね。子会社から成るとされ、その子会社は法2条で定めるものとされていますから。
ここでいっている「業務の適正」とは何を意味しますか。通常コンプライアンスの意味だと思っていましたが、会社法362条4項6号が「株式会社の業務の適性を確保するために必要なものとして法務省令で定める体制の整備」として法務省令に委任しているにもかかわらず、内部統制省令5条1項3号が効率性確保のための体制を定めています。つまり、法務省令作成者の解釈としては、業務の適正に、効率性も含めておられるように読めます。それでよいのかどうか。
Posted by ik at 2005年12月21日 23:14
3 監査
監査役も内部統制システムに関しては明確に相当性を監査報告しないといけませんから、妥当性監査あるいは効率性監査に踏み込むことになります。確かに実務的には経営判断の適法性を確認するためにある程度の妥当性監査的なことを実際にはやっていたわけですが、少なくとも内部統制についてはもっとこうしたほうが効率的だ、違法でないがこうやったほうがいい、といったことを監査役がやることになります。これも非常に大きな変更に思えますが、監査役さんの位置づけというのは、相当変更なさっているという整理でよろしいのでしょうか。
Posted by ik at 2005年12月21日 23:14
1目的
この省令は、通称「内部統制省令」ですが、本名はずっと立派な名前であり、経営者の従業員に対する監督などという狭い範囲にとどまるようなものではないということは、委任事項からも明らかです。
2 取締役の職務に特に限定はされていません(執行役も「業務」に限定されていません)。
取締役の職務に使用人の利用が含まれていれば、使用人の利用の効率性も含まれます。
取締役のコンプライアンスは法律に例示されているので、省令には書けません。
Posted by 葉玉匡美 at 2005年12月22日 01:05
子会社は、持分法適用会社は含まれせん。
業務の適性は、効率性を含みます。
3 監査
内部統制の監査は、従来、適法性監査か妥当性監査かと言われてきたステレオタイプな議論とは別次元の問題です。
適法性を確保する体制や監査役の実効的な監査が可能な体制等についての意見を述べるものですから。
したがって、監査役の位置づけがそれほど変わるものではありません。
 
Posted by 葉玉匡美 at 2005年12月22日 01:15
かなり重要な点につき、簡潔にお答えいただきありがとうございました。一つ一つ謎を明らかにしていただきますと、適切なパブコメが増えると思います(笑)。
362条4項6号が株式会社の業務の適正を確保するために必要なものとして法務省令で定める体制といっているのは、内部統制・コーポレート・ガバナンスすべてをひっくるめ、コンプラと効率性を含めた、重要な体制(組織、規程、その他運用)を意味する、というわけですね。(そんな重要なことを省令委任でやってよいのか、という感じもしないでもないですが)
「別次元」とおっしゃられましても、監査役の任務たる監査の範囲は、問題になり、特別なものといったところで、妥当性監査を一部解禁(法令で認めた)ということにならないでしょうか。(神学論争には確かにあまり興味はないのですが、監査役さんが必ず気にすると思います。)

Posted by ik at 2005年12月22日 07:37
内部統制の整備および運用状況が著しく不当(善管注意義務違反になるような場合)のみをみるというなら、あまり変わらないと思うのですが、違法ではないがこれでは心配といったことも任務であるというと、責任論の面でどう変わるかという問題があるように思います。監査報告での記載事項は、その任務の範囲を画するという伝統的な議論も放棄されるということでしょうか。(つまり、内部統制の相当性についての意見は、意見であっていってもいわなくてもいいんだ、という理解になるのでしょうか。そうは思えないのですが。)
Posted by ik at 2005年12月22日 07:38
また、位置づけ論は、そもそも監査役が内部統制を使ってよいのかにつき監査論上は議論のあるところです。法務省令で正面からこれを許容しますと書くことは、省令で一部の立場を決めてしまいますから、ご批判のあるところではないか、と予想します。(私は、個人的にどちらでもよいと考えてますから。プラクティカルには、やっちゃってますから。)
Posted by ik at 2005年12月22日 07:38
>ikさん
たぶん,「内部統制」と思うからいけないのでしょうね。
監査役の監査手段の充実と思えばいいのではないでしょうか。条文上は,そっちの方が素直かも。
Posted by 葉玉匡美 at 2005年12月23日 01:41
>監査役の監査手段の充実と思えばいいのではないでしょうか。条文上は,そっちの方が素直かも。

確かに、
沿革が監査委員会では不十分な部分を内部監査部門で補っていたからそうでしょう。
しかしながら、
監査役会設置会社であった場合には各機関の建前をたてるのが困難なのではないでしょうか?
ちなみに私の会社では困難で四苦八苦しています。

また、
大手監査法人が会計監査人となっている現状で、内部統制のコンサルを大手監査法人が行うことも問題があるところではないでしょうか(外部の監査と内部の監査の制度上の建前の矛盾)?

                      以 上
Posted by TK at 2006年03月31日 11:29
>取締役のコンプライアンスは法律に例示されているので、省令には書けません。

最近気づいたのですが、この部分は重要だと思います。
というか、多くの内部統制システム構築に関わる資料で
省令に注目しすぎて、「取締役」が法律の方であがって
いる点を失念しているものが散見されます。

                     以 上
Posted by TK at 2006年03月31日 11:33
書き込み消したいです(3月31日書き込み分)。

商事法務のスクランブルに同内容の記事がありましたので。
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Posted by rayban 眼鏡 at 2013年05月21日 06:02
オークリー ハイジンクス16529報担当者は、「
Posted by オークリー ハイジンクス at 2013年05月23日 12:21
レイバン 偏光サングラス17704安全規制を行う原
Posted by レイバン 偏光サングラス at 2013年05月24日 14:52
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Posted by ゼロの使い魔抱き枕カバー at 2013年05月30日 08:10
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Posted by モンクレール 激安 at 2013年06月03日 09:32
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Posted by R4 ULTRA at 2013年07月13日 01:33
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Posted by 水着 通販 at 2014年01月03日 16:33
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Posted by パンティ at 2014年07月11日 16:08
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